公诉机关重庆市璧山区人民检察院。
原审被告人张XX，男，1986年10月1日出生，汉族，重庆市璧山区人，初中文化，无业，住重庆市璧山区。
因本案于2013年3月4日被抓获，因涉嫌犯赌博罪于2013年3月13日被重庆市璧山区公安局取保候审，2014年2月17日被璧山区公安局解除取保候审。
2014年5月29日再次被璧山区公安局取保候审。
原审被告人朱XX，男，1972年10月31日出生，汉族，重庆市铜梁区人，初中文化，个体工商户，住重庆市璧山区。
因本案于2013年3月15日被抓获，次日因涉嫌犯赌博罪被重庆市璧山区公安局取保候审，2014年2月17日被璧山区公安局解除取保候审。
2014年5月30日再次被璧山区公安局取保候审。
本院于2014年10月14日作出（2014）璧法刑再初字第00002号逮捕人犯决定，2015年11月24日重庆市璧山区公安局通过上网追逃将原审被告人朱XX抓获，并于同日对朱XX执行逮捕，现押在重庆市璧山区看守所。

原审被告人向智强，男，1983年1月28日出生，汉族，重庆市璧山区人，初中文化，无业，住重庆市璧山区。

因本案于2013年3月8日被抓获，因涉嫌犯赌博罪于2013年3月13日被璧山区公安局决定取保候审，2014年2月17日被璧山区公安局决定解除取保候审。

2014年5月28日再次被璧山区公安局决定取保候审。

原审被告人王健，男，1966年4月7日出生，汉族，重庆市璧山区人，高中文化，个体工商户，户籍所在地重庆市璧山区，现住重庆市璧山区。

2010年11月9日因犯赌博罪被璧山区人民法院判处拘役三个月，并处罚金1万元。

因本案于2013年6月20日被抓获，次日因涉嫌犯赌博罪被重庆市璧山区公安局刑事拘留，2013年7月19日被璧山区公安局决定取保候审，2014年7月10日被本院决定继续取保候审。

上述四被告人因犯赌博罪于2014年9月17日被本院作出（2014）璧法刑初字第00313号刑事判决书，判处被告人张XX有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000元；判处被告人向智强有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000元；判处被告人王健有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，罚金15000元；判处朱XX有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000。

本案在执行过程中，璧山区司法局发现朱XX另有犯罪行为被判刑，尚在缓刑考验期内，因此向本院提交书面情况说明。

本案经本院院长提交审判委员会研究，作出（2014）璧法刑再初字第00002号刑事再审决定书，决定由本院另行组成合议庭进行再审。

据此，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。

璧山区人民检察院指派检察员张瀚尹出庭履行职务，原审被告人朱XX到庭参加诉讼。

本案现已审理终结。

原审查明，2013年1月期间，被告人张XX、朱XX、向智强、王健以营利为目的，共同在璧山区璧城街道荣芳超市茶楼、万某2洗车场、金山水岸等地邀约陈某、张某1、王某1、戴某等人，采用麻将牌上述四被告人因犯赌博罪于2014年9月17日被本院作出（2014）璧法刑初字第00313号刑事判决书，判处被告人张XX有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000元；判处被告人向智强有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000元；判处被告人王健有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，罚金15000元；判处朱XX有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000。

本案在执行过程中，璧山区司法局发现朱XX另有犯罪行为被判刑，尚在缓刑考验期内，因此向本院提交书面情况说明。

本案经本院院长提交审判委员会研究，作出（2014）璧法刑再初字第00002号刑事再审决定书，决定由本院另行组成合议庭进行再审。

据此，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。

璧山区人民检察院指派检察员张瀚尹出庭履行职务，原审被告人朱XX到庭参加诉讼。

本案现已审理终结。

推“托二八”的方式进行赌博，并从中抽头渔利29200元。

具体事实如下:

1、2013年1月6日下午，被告人张XX、朱XX、向智强、王健在璧山区璧城街道荣芳超市茶楼邀约王某1、陈某、萧某等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。

同日晚又转至璧山区万某2洗车场茶楼邀约王某1、陈某、戴某、万某1等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。

按照每赢取2000元抽100元的方式，共抽头渔利10000元，后四人均分。

2、2013年1月7日下午，张XX、朱XX、向智强、王健租借璧山区XX水岸XX-XX-X住宅邀约王某1、陈某、杨某等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。

按照每赢取2000元抽100元的方式，抽头渔利7200元，后四人均分。

3、20l3年1月10日下午，张XX、朱XX、向智强、王健再次租借璧山区XX水岸XX-XX-X住宅邀约戴某、陈某、杨某等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。

同日晚又转至璧山区万某2洗车场茶楼，邀约杨某、陈某、戴某、张某1等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。

按照每赢取2000元抽100元的方式，共抽头渔利12000元，后四人均分。

为证实上述事实，公诉机关举示了相应证据并认为，被告人张XX、朱XX、向智强、王健以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条  第一款  之规定，应当以赌博罪追究四被告人的刑事责任。

鉴于四被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚，公诉机关建议对四被告人分别判处一年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。

被告人张XX、朱XX、向智强、王健对以上的犯罪事实、证据均无异议。

其中被告人张XX、朱XX和向智强提出其被公安机关电话通知后，主动到公安机关如实供述犯罪事实，系自首的辩护意见。

原审另查明，陈某（已判刑）因挪用重庆市星级齿轮有限责任公司资金较大，于2013年1月13日到重庆市璧山区公安局投案自首，供述其与张XX、朱XX、王健、向智强等人聚众赌博的事实，公安民警电话通知被告人张XX、朱XX、向智强到璧山区公安局接受讯问，三被告人到案后如实供述了犯罪事实。

被告人王健于2013年6月20日被民警抓获。

原审庭审过程中，被告人张XX、朱XX、向智强、王健共同退出违法所得29200元。

原审认为，被告人张XX、朱XX、向智强、王健以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。

公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。

被告人张XX、朱XX、向智强、王健到案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人王健有赌博罪的犯罪前科，可酌情从重处罚。

鉴于四被告人犯罪情节较轻，退出违法所得，有悔罪表现，本院决定对四被告人从轻处罚并适用缓刑。

对于被告人张XX、朱XX和向智强提出有自首情节的辩护意见，原审认为，被告人张XX、朱XX、向智强在接到公安机关通知后到案如实供述了犯罪事实，不具有投案的主动性，不构成自首，该辩护意见不成立，本院不予采纳。

依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条  第一款  、第六十七条  第三款  、第七十二条  第一、三款、第七十三条  第二、三款、第六十二条  、第六十四条  之规定，判决如下:一、被告人张XX犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；二、被告人朱XX犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；三、被告人向智强犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；四、被告人王健犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金15000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）。

五、已退出的犯罪所获赃款29200元没收后上缴国库。

本院再审查明，朱XX于2013年5月27日在其与刘某共同出资承包经营的重庆市南岸区茶园龙皇府KTV888包房内与五十余人共同吸食毒品，被重庆市公安局南岸分局抓获，2013年5月29日因吸毒被公安机关决定行政处罚拘留十日，同年6月6日因容留他人吸毒被重庆市公安局南岸区分局刑事拘留，同月20日被取保候审。

重庆市南岸区人民法院于2013年9月30日作出（2013）南法刑初字第931号刑事判决，判决朱XX犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币50000元。

再审查明的本案其他事实与原审一致。

上述事实，有受案登记表、抓获经过、被告人身份信息；证人戴某、王某2、杨某、张某1、万某2、陈某、张某2、彭某、胡某、张某3的证言；被告人张XX、朱XX、向智强、王健的供述与辩解；辨认笔录、指认现场笔录及照片、重庆市南岸区人民法院（2013）南法刑初字第931号刑事判决书等证据证实，足以认定。

在庭审中，被告人朱XX提出，本案再审时，重庆市南岸区人民法院（2013）南岸刑初字第931号刑事判决书确定的缓刑期已过，本案不适用数罪并罚的辩解。

本院再审认为，被告人张XX、朱XX、向智强、王健以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。

公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。

对于被告人朱XX在庭审中提出本案再审时，重庆市南岸区人民法院（2013）南刑初字第931号刑事判决书确定的缓刑期已过，本案不应适用数罪并罚的辩解，经查，被告人朱XX2013年3月15日因涉嫌赌博犯罪被重庆市璧山县公安局抓获，同年3月16日及次年5月20日因涉嫌赌博犯罪被重庆市璧山县公安局取保候审。

2014年9月17日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。

在此判决执行期间，2014年10月8日，重庆市璧山区司法局发现朱XX另有犯罪被判刑，尚在缓刑考验期间，遂向本院提交书面情况说明。

本院经审查，发现朱XX于2013年6月20日因涉嫌容留他人吸毒，被重庆市南岸区公安分局取保候审，2013年9月30日被重庆市南岸区人民法院以容留他人吸毒罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年。

本院2014年9月17日在对朱XX以赌博犯罪进行判决时，朱XX尚处于容留他人吸毒犯罪缓刑考验期内，依法应撤销其缓刑，适用数罪并罚，对朱XX判处刑罚。

为此，被告人朱XX其辩解理由不能成立，本院不予支持。

被告人张XX、向智强、王健到案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人王健有赌博罪的前科，可酌情从重处罚。

被告人张XX、向智强、王健犯罪情节较轻，退出违法所得，有悔罪表现，决定对该三被告人从轻处罚并适用缓刑。

被告人朱XX在重庆市南岸区人民法院审理期间没有如实供述本案的犯罪事实，在本案原审期间，又未如实供述被重庆市南岸区人民法院判处“有期徒刑六个月，缓刑一年”的事实。

致使本案原审认定事实和适用法律错误，量刑不当。

依法应撤销其所犯两罪的缓刑并实行数罪并罚。

原审判决不当应予纠正。

根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条  第一款  、第三百五十四条  、第七十七条  、第六十五条  、第六十七条  第三款  、第七十二条  第一和第三款  、第七十三条  第二、三款、第六十二条  、第六十四条  、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条  之规定，判决如下:

一、撤销本院（2014）璧法刑初字第00313号刑事判决书中第二项，即“被告人朱XX犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）”。

二、维持本院（2014）璧法刑初字第00313号刑事判决书中第一、三、四、五项、即“一、被告人张XX犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；三、被告人向智强犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；四、被告人王健犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金15000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）。

五、已退出的犯罪所获赃款29200元没收后上缴国库”。

三、原审被告人朱XX犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；撤销重庆市南岸区人民法院（2013）南法刑初字第931号刑事判决第三项“被告人朱XX犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币50000元”中的“缓刑一年”部分。

对原审被告人朱XX实行数罪并罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币60000元。

（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，朱XX因赌博罪被羁押2日，因容留他人吸毒被羁押15日，应予折抵，即刑期自2015年11月24日起至2016年7月6日止）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判长况伦
审判员胡小培
审判员龙厚凯
二〇一五年十二月二十九日
书记员冷孟娇