如何认定贪污的数额？--史某犯贪污罪一审刑事判决书
浙江省嘉善县人民法院
刑 事 判 决 书
（2003）善刑初字第71号
公诉机关浙江省嘉善县人民检察院。
被告人史某，浙江余姚人，原系嘉善县XX外商投资服务公司出纳，2002年12月26日因涉嫌贪污被嘉善县人民检察院取保候审。
嘉善县人民检察院以（2003）善检刑诉字第50号起诉书指控被告人史某犯贪污罪，于2003年3月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2003年3月27日公开开庭审理了本案。嘉善县人民检察院指派检察员出庭支持公诉，被告人史某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
嘉善县人民检察院起诉指控2001年6月至2002年2月间，被告人史某利用担任嘉善XX外商投资服务公司出纳之职务便利，在收取企业项目服务费过程中，采用开大小头发票的方法，先后七次侵吞公款共计人民币26880元。2002年3月，被告人史某代蔡萍（出纳）收取浙江XX有限公司项目服务费现金4000元，在存根联、记帐联上开收取嘉善XX木业有限公司复印费50元，并以此入帐，从中侵吞公款3950元。案发后，赃款已被追缴，并当庭以证人证言、有关书证、被告人供述等证据予以证实，要求依照《中华人民共和国刑法》第382条、第383条第1款第（三）项之规定，予以惩处。
被告人史某当庭对指控的事实无异议，其辩护人认为对本案的定性没有异议，对起诉书指控的最后一节事实认为依据不足，不构成贪污罪。因此，被告人的贪污金额应是26880元，对于被告人向党组投案的事实应当认定为自动投案。案发后被告人认罪较好，确有悔罪表现并且这次初犯，在案发前已退清全部赃款。因此，辩护人建议对被告人从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2001年6月至2002年2月间，被告人史某利用担任嘉善XX外商投资服务公司出纳之职务便利，在收取企业项目服务费过程中，采用开大小头发票的方法，先后七次侵吞公款共计人民币26880元。其中：
1、2001年6月，被告人史某收取嘉兴XX时装有限公司项目服务费现金3500元，在存根联、记帐联开收取XXX时装（嘉善）有限公司资料费100元，并以此入帐，从中侵吞公款3400元。
2、2001年6月，被告人史某收取XX电子（嘉兴）有限公司项目服务费现金4000元，以同样方法侵吞公款3900元。
3、2001年8月，被告人史某收取XX汽配制造有限公司项目服务费现金4000元，以同样方法侵吞公款3900元。
4、2001年11月，被告人史某收取浙江XX制衣有限公司项目服务费4000元，以同样方法侵吞公款3900元。
5、2002年1月，被告人史某收取浙江XX实业有限公司项目服务费现金4000元，以同样方法侵吞公款3980元。
6、2002年1月，被告人史某收取嘉兴XX电子有限公司项目服务费现金4000元，以同样方法侵吞公款3900元。
7、2002年2月，被告人史某收取嘉兴XX国际商务咨询有限公司项目服务费现金4000元，以同样方法侵吞公款3900元。
案发后，被告人已退清全部赃款。
证明上述事实的证据有：
（1）证人苏某、章某、申某、顾某、吕某、沈某、陈某甲、高某、余某、陈某乙、金某、吴某证言，证实了被告人史某贪污的经过情况；
（2）有关财务凭证，证实了被告人史某贪污公款的金额、方法等情况；
（3）情况证明及劳动合同书等证实了被告人史某于1999年11月至2002年2月在嘉善县XX外商投资服务公司担任出纳职务；
（4）验资报告证实了嘉善县XX外商投资服务公司系全民所有制企业性质。
被告人史某在检察机关的交代及当庭供述，与前述证据所证明的事实相一致，且能相互印证。
以上证据，已经双方举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人史某身为国家工作人员，利用职权之便利，侵吞国有财物，数额达人民币26880元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。对于起诉指控2003年3月被告人史某代蔡某（出纳）收取浙江XX有限公司项目服务费现金4000元，从中侵吞公款3950元这一事实。此期间被告人已不担任公司出纳，也未受蔡某委托收取此笔服务费，所以说侵吞此笔服务费并非其利用职务及工作上的便利，故不应计入贪污总数额之内，起诉对此指控依据不足，不予采信。案发后，被告人认罪态度较好，且已退赔非法所得，据此对被告人可予酌情从轻处罚，并可宣告缓刑，辩护人就上述提出的相关意见予以采纳，辩护人提出被告人具有自首情节，与事实不符本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第二款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十四条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告史某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、贪污款26880元由扣押的嘉善县人民检察院予以追缴，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。