被告人余某某，男，1965年11月20日出生。
因涉嫌走私国家禁止进出口的货物罪于2014年4月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。
现押于湛江市第二看守所。
辩护人广东敏翔律师事务所律师。
广东省湛江市人民检察院以湛检公二刑诉（2014）59号起诉书指控被告人余某某犯走私国家禁止进出口的货物罪，于2014年8月27日向本院提起公诉。
 
本院依法组成合议庭，于2014年10月10日公开开庭审理了本案。
 
湛江市人民检察院指派代理检察员李松涛出庭支持公诉，被告人余某某及其辩护人到庭参加诉讼。
 
现已审理终结。
 
广东省湛江市人民检察院指控:被告人余某某为赚取利益，受雇于走私老板黄某某（另案处理）担任“顺鑫2”船长，负责开船从某国1运输冰冻食品回国。
 
后余某某找到冼某某（另案处理）做水手，负责船上一般打杂事务。
 
2014年4月19日14时许，余某某根据黄某某的指示，与冼某某坐车到某区某市某镇1，乘坐黄某某安排的小船前往某国1某镇2。
 
18时许，二人到达某国1某镇2，登上“顺鑫2”船。
 
这时，几艘某国1小船正在将冻品陆续接驳装载上“顺鑫2”船，直至23时许装载完毕。
 
后余某某使用船上的单边机与黄某某联系，根据黄某某的指令，于2014年4月20日凌晨3时驾驶“顺鑫2”船开往某区某市2方向，次日凌晨4时到达黄某某指定的位置等待下一步指令，时至21日21时许，被某海关缉私局于我国境内某镇3以西海域东经108°14′，北纬21°05′处抓获，船上所载冻品均无合法进口证明。
 
经查审，该批冰冻食品净重88.39786吨。
 
根据国家质量监督检验检疫总局颁布的《禁止从动物疫病流行国家／地区输入的动物及其产品一览表》，某国1为动物疫病国家，禁止从某国1输入的动物及其产品为“偶蹄动物及其产品、禽类及其产品”。
 
该批冰冻食品为国家禁止进出口货物。
 
针对上述指控，公诉机关当庭出示了相应的证据。
 
据此认为被告人余某某无视国法，接受他人雇请参与到某国1走私国家禁止入境的冰冻肉类食品88.39786吨，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条  第三款  的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以走私国家禁止进出口的货物罪追究其刑事责任。
 
提请本院依法判处。
 
被告人余某某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
 
其辩护人辩护提出:1、本案指控余某某走私国家禁止进出口的货物88.39786吨不当，该货物没有经余某某当场逐一指认并清点确认。
 
2、余某某仅是为了少量报酬受黄某某的雇佣运输货物，不是船及货物的所有人，没有参与联系货源、装船等，在航行过程中均是按黄某某的指示行动，在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚。
 
3，余某某归案后认罪态度较好，有悔罪表现，可从轻处罚。
 
经审理查明:被告人余某某为赚取利益，受雇于走私老板黄某某（另案处理），担任“顺鑫2”船长，负责开船从某国1运输冰冻食品回国。
 
后余某某找到冼某某（另案处理）做水手，负责船上一般打杂事务。
 
2014年4月19日14时许，余某某根据黄某某的指示，与冼某某坐车到某区某市某镇1，乘坐黄某某安排的小船前往某国1某镇2。
 
18时许，二人到达某国1某镇2，登上“顺鑫2”船。
 
这时，几艘某国1小船正在将冻品陆续接驳装载上“顺鑫2”船，直至23时许装载完毕。
 
后余某某使用船上的单边机与黄某某联系，根据黄某某的指令，于2014年4月20日凌晨3时许驾驶“顺鑫2”船开往某区某市2方向，次日凌晨4时许到达黄某某指定的位置等待下一步指令。
 
21日21时许，某海关缉私局于我国境内某镇3以西海域东经108°14′，北纬21°05′处抓获了余某某、冼某某，并扣押了“顺鑫2”船及船上的冰冻偶蹄动物产品88.39786吨，相关冰冻偶蹄动物产品均无合法进口证明，属国家禁止从某国1进口的偶蹄动物产品。
 
上述事实，有下列由检察机关提交，并经法庭质证、认证的证据予以证明:
 
1、抓获经过，证明某海关缉私局根据群众举报对利用铁壳船从某国1走私冰冻食品入境的行为进行查缉，于2014年4月21日21时许在我国境内某镇3以西海面东经108°14′，北纬21°05′处查获了“顺鑫2”铁壳船，并抓获了被告人余某某及同案人冼某某。
 
2、现场照片，证明“顺鑫2”铁壳船及船上货物的情况。
 
3、搜查笔录、扣押清单、办案说明，证明侦查人员在被告人余某某及见证人莫某某的见证下对扣押的“顺鑫2”进行搜查，扣押了渔业船舶登记证书一本及牛柏叶、牛草肚、猪耳、猪肚、牛后腱、牛肋排等冻品一批。
 
4、“顺鑫2”冻品清单、冷库磅码单、湛江海关罚没财物入库单，证明侦查机关在“顺鑫2”船上扣押的牛柏叶、牛草肚、猪耳、猪肚、牛后腱、牛肋排共净重88.39786吨，已入库保存。
 
5、渔业船舶登记证书、船舶登记资料查询结果、证明、情况说明，证明“顺鑫2”船未在某2海事局、某2渔政支队、某3海事局船舶处登记，“顺鑫2”船的渔业船舶登记证书涉嫌伪造。
 
6、国家质量监督检验检疫总局颁布的《禁止从动物疫病流行国家／地区输入的动物及其产品一览表》，证明案发时某国1的偶蹄动物及其产品属禁止输入之列。
 
7、户籍资料，证明被告人余某某及同案人冼某某的基本身份情况。
 
8、被告人余某某的供述:2014年4月19日中午，我以前打渔认识的黄某某打电话叫我去某国1开船帮他拉货回来，并说还要一个人，我问他拉什么货，他没有告诉我，并叫我不要打开包装看货物。
 
之后我找到邻居冼某某，于当天下午2时许一起从某镇4坐车到某市某镇1。
 
之后，黄某某安排了一个人开船送我和冼某某去某国1某镇2，交待我20日凌晨3时开船回国，并给了我一个经纬度。
 
晚上6时许，我们到达某国1某镇2，那个人带我们上了“顺鑫2”船，说有事会有人联系我，之后就开船走了。
 
当时“顺鑫2”船正在装货，我才发现货物是冻品，大概晚上11时许装完货。
 
我在“顺鑫2”船上担任船长，负责船上的工作及与老板联系装卸货事宜，冼某某是厨师兼水手。
 
我根据黄来保的指示把船上的单边机频道调到33800，一切行动听从单边机的指挥。
 
20日凌晨3时许，我开船离开某国1，离港时没有单证，21日凌晨4时许到达我国海域的指定地点抛锚休息，晚上9时许被执法机关抓获，在同一地点被抓获的还有“顺鑫1”、“顺鑫3”、“兴发9328”、“桂防07688”船。
 
我能从海图上指出在某国1装货的大概地点，我和冼某某每走一趟分别有2000元、1500元的报酬。
 
经对照片及海图辨认，余某某指认出冼某某，对“顺鑫2”船及船上的货物进行了确认，对海图上的装货地点进行了确认。
 
9、同案人冼某某的供述:我是余某某的邻居。
 
2014年4月19日中午，余某某到我家叫我和他一起到某国1某镇2开船拉货，并说我每走一趟工资是1500元，我表示同意。
 
当天下午2时许，我和余某某一起从某镇4坐车到某市某镇1，之后有个人开船把我们送到某国1某镇2，晚上6时许上了“顺鑫2”船。
 
当时船正在装货（冻品），直至晚上11时许才装完，我不知道装的是什么冻品，也不清楚数量，没看见有什么单据。
 
20日凌晨3时许，我们开船往钦州方向走，21日凌晨4时许到达一个地方后抛锚休息，直至当晚9时许被执法机关抓获。
 
只有我和余某某在“顺鑫2”船上，余某某是船长，负责船上的具体工作及与老板联系，我是船员，负责煮饭和拉缆。
 
经对照片辨认，冼某某指认出被告人余某某，对“顺鑫2”船及船上的货物进行了确认。
 
关于被告人余某某的辩护人的辩护意见。
 
经查:1、侦查机关抓获了余某某后，当场扣押了“顺鑫2”船，并在余某某及见证人莫某某的见证下，依法对“顺鑫2”船进行搜查，扣押了涉案的冻品，经称重，总净重88.39786吨，余某某亦在扣押清单上签名确认，足以认定余某某走私国家禁止进出口的货物为88.39786吨。
 
2、在共同犯罪中，余某某作为“顺鑫2”的船长，负责开船运输货物及与幕后老板黄某某联系，并招募了船员冼某某参与作案，起主要作用，属主犯，但其是受黄某某的雇佣参与作案，只领取工资，不参与分赃，属作用相对较小的主犯。
 
3、余某某归案后认罪态度较好，有悔罪表现，可从轻处罚。
 
本院认为，被告人余某某无视国法，逃避海关监管，接受他人雇佣后以“顺鑫2”船长的身份到某国1走私国家禁止入境的偶蹄动物产品88.39786吨回国，其行为已构成走私国家禁止进出口的货物罪，情节严重，应依法惩处。
 
公诉机关指控被告人余某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所定罪名成立，予以支持。
 
在共同犯罪中，余某某属主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚，但其地位作用明显小于同案人黄某某，属作用相对较小的主犯，在量刑时应予以考虑。
 
此外，余某某归案后如实供述了自己的罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。
 
根据被告人余某某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条  第三款  、第二十五条  第一款  、第二十六条  第一、四款，第五十二条  、第五十三条  、第六十四条  、第六十七条  第三款  ，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款第（四）项、第二项第（一）项的规定，判决如下:
 
一、被告人余某某犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币4500元。
 
（刑期从判决执行之日起计算。
 
判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
 
即自2014年4月21日起至2019年9月20日止。
 
罚金限于判决生效后一个月内缴纳。
 
二、扣押的赃物冻品88.39786吨，予以没收。
 
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。
 
书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。