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重庆市第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）渝一中法刑初字第00117号
公诉机关重庆市人民检察院第一分院。
被告人谢某某，无业，住重庆市合川区。因犯抢劫罪，于2001年3月26日被判处有期徒刑五年，2004年12月22日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2008年9月10日被判处有期徒刑八个月，2009年3月22日刑满释放。因本案于2011年7月11日被捉获，次日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于重庆市江北区看守所。
辩护人文某某，重庆**律师事务所律师。
重庆市人民检察院第一分院指控被告人谢某某犯贩卖毒品罪一案，于2012年3月28日以渝检一分院刑诉（2012）56号起诉书，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院第一分院代理检察员李芊、温洁出庭支持公诉，被告人谢某某及其辩护人文某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市人民检察院第一分院指控，2011年7月，尚某要求被告人谢某某帮其购买冰毒并预先支付部分毒资人民币2.5万元，谢某某遂就购买冰毒一事与周某（另案处理）联系。2011年7月11日，周某告知谢某某已准备好冰毒并约定见面地点，谢某某遂联系尚某，三人先后去至重庆市江北区弗瑞登小区2单元10-2房间，谢某某当场介绍尚某向周某购买冰毒200克。尚某向周某支付毒资人民币2万元后，三人商定由尚某向谢某某支付剩余毒资人民币0.3万元后，由谢某某将2.8万元转交给周某。同时，谢某某为自己贩卖毒品而向周某赊购冰毒97.6克。
2011年7月，被告人谢某某为自己贩卖毒品而向他人购买麻古130.5克。
2011年7月11日，被告人谢某某被公安机关抓获，当场查获冰毒（甲基苯丙胺含量为70.6%）97.6克及麻古（甲基苯丙胺、咖啡因，其中甲基苯丙胺含量为14.7%）130.5克。
为证明指控的事实，公诉机关当庭举示了相应证据，据此认为，被告人谢某某贩卖冰毒（甲基苯丙胺）297.6克、麻古（甲基苯丙胺和咖啡因）130.5克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢某某因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，处罚时应当适用《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定。提请本院依法判处。
被告人谢某某提出，从其身上查获的97.6克冰毒中有50克属尚某所有，其余47.6克冰毒及130.5克麻古应以非法持有毒品罪定性的辩解。其辩护人提出谢某某持有麻古130.5克、冰毒47.6克，其行为构成非法持有毒品罪，谢某某认罪态度好，请求从轻处罚的辩护意见。
经审理查明，2011年7月初，尚某（已判刑）联系被告人谢某某帮忙购买冰毒，谢某某即与周某（已判刑）联系。2011年7月11日，周某告知谢某某已取得冰毒，并约定在重庆市江北区弗瑞登小区2单元10-2房间见面。谢某某带尚某与周某会面后，尚某以48000元的价格向周某购买冰毒4包共计196克，尚某向周某支付毒资20000元，并约定由谢某某转交余款28000元。同时，谢某某为贩卖牟利向周某赊购冰毒97.6克。随即，公安民警将谢某某等人捉获归案，当场从谢某某挎包内查获冰毒97.6克、麻古130.5克，从尚某处查获冰毒196克。经鉴定，从谢某某处查获的冰毒中检出甲基苯丙胺，含量为70.6%；查获的麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因，其中，甲基苯丙胺含量为14.7%。从尚某处查获的冰毒中检出甲基苯丙胺，含量为68.8%。
上述事实，有公诉机关当庭举示，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、到案经过证实，2011年7月10日，公安机关接群众举报称，戴荣、周某等人有贩毒嫌疑。次日，公安民警在江北区弗瑞登小区将周某、谢某某等人捉获。
2、提取笔录、毒品称重笔录及指认照片证实，2011年7月11日，公安民警捉获谢某某后，从其挎包内提取冰毒可疑物2袋，麻古可疑物7袋。经称重，冰毒可疑物净重97.6克，麻古可疑物净重130.5克。
民警捉获尚某时，从其挎包查获的4包黄色可疑物品净重196克。
3、毒品检验报告证实，谢某某挎包内查获的浅黄色可疑晶体中检出甲基苯丙胺，含量为70.6%；查获的可疑药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因，甲基苯丙胺的含量为14.7%。
从尚某处查获的4包黄色可疑物品中检出甲基苯丙胺，含量为68.8%。
4、扣押物品、文件清单证实，公安民警对谢某某的三张银行卡、2袋冰毒、7袋麻古及NOKIA5000手机一部予以扣押。
5、银行卡客户交易查询记录证实，卡号为62×××51的建设银行卡于2011年7月7日转出18000元，于同月10日存入54500元。
6、毒品检测样本提取笔录及现场检测报告书证实，谢某某的尿液样本检测呈阳性。
7、（2001）合刑二初字第58号刑事判决书、刑满释放人员通知书、（2008）合法刑初字第319号刑事判决书、刑满释放证明书证实，谢某某因犯抢劫罪，于2001年3月26日被判处有期徒刑五年，2004年12月22日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2008年9月10日被判处有期徒刑八个月，2009年3月22日刑满释放。
8、（2012）江法刑初字第00019号刑事判决，对谢某某应尚某要求，与周某联系购买含有毒品甲基苯丙胺的冰毒196克的事实予以认定，并以非法持有毒品罪对尚某判处刑罚。
9、户籍材料证实，谢某某的基本身份情况。
10、证人陈某的证言证实，2011年7月11日15时许，周某打电话说谢某某要到他租住的江北区弗瑞登小区2栋10-2。谢某某和尚某来了没多久，周某也来了。
11、证人周某的证言及辨认笔录证实，2011年7月初，“谢三”（谢某某）帮尚某向他购买毒品，他说没有。2011年7月11日，谢某某又找他购买冰毒，他叫谢某某到陈某处等。他在弗瑞登小区2栋10-2房间见到谢某某和尚某。他拿了三袋“金枝玉叶”茶叶袋包装的冰毒出来，一袋两手（一手50克，一袋100克）。谢某某打开其中一袋，吸了一些，说质量还可以。尚某要买四手冰毒，并拿了20000元给他。他与尚某谈的价格是12000元一手，四手48000元。谢某某说尚某有25000在谢某某那里，如果钱不够，过几天再给，他同意。尚某拿了两袋金枝玉叶茶叶袋的冰毒放进挎包。谢某某要了打开的那一袋，并放进挎包。
周某辨认出4号照片上的男子（谢某某）就是“谢三”。
12、证人尚某的证言证实，2011年7月初，他让谢某某帮忙购买毒品。他借了谢某某18000元，后来通过建行给谢某某打款54500元。因为经常和谢某某一起耍，费用都是谢某某出的，后来算成谢某某差他25000元。7月11日中午，谢某某打电话给他，说能买到毒品了。他与谢某某在江北区皇池洗浴会所开了一个房间等着拿毒品。过了一个多小时，谢某某接到电话说可以拿货，就一起去了红旗河沟弗瑞登小区2单元10-2。周某来后，从包里拿了一包毒品出来。他发现周某带的冰毒质量好，就要4手，毒品价格是每手12000元。他给了周某20000元，加上谢某某差他的25000元，其余的钱过几天给，周某同意。周某拿了两包茶叶袋包装的冰毒，说里面是四包，重200克。谢某某觉得周某的货好，也买了两包，共100克。
13、被告人谢某某的供述及辨认笔录证实，2011年7月初，他借给尚某18000元。过了两三天，尚某给他55000元，除了还之前的借款，再除去尚和他一起吸食冰毒、耍的费用12000元，尚某让他用剩下的25000元购买冰毒100克。借款及还款均通过卡号62×××51的建设银行卡打款。他与周某联系购买毒品。7月11日上午，周某通知能拿到冰毒，他约尚某到江北的皇池洗浴中心楼上的公寓酒店28-6房间等消息。17时许，周某让他们到陈某处等。他与尚某一起到江北观音桥附近的弗瑞登小区2栋10-2房。周某到后，从挎包拿出三袋“金枝玉叶”茶叶袋，说一袋有两手，共100克。他撕开其中一袋，里面是两袋用透明塑料袋装的冰毒。尚某就说还要两手（100克），一共要四手（200克），并拿出20000元给周某。他跟周某要了剩下的100克冰毒，放进了挎包里。他和周某关系很好，有钱了以后再给钱。他挎包里面的麻古是从一个叫“龙娃”的湖南人处购买的。他买麻古和冰毒的目的是为了加价贩卖给他人，从中赚点钱，以供自己吸食毒品和生活开销。
谢某某辨认出4号照片中的男子（周某）就是2011年7月11日卖毒品给他的人。
本院认为，被告人谢某某与尚某共同持有含有毒品甲基苯丙胺的冰毒196克，为贩卖而购买含有毒品甲基苯丙胺的冰毒97.6克和含有毒品甲基苯丙胺和咖啡因的麻古130.5克，其行为构成非法持有毒品罪和贩卖毒品罪，所犯数罪应当并罚。公诉机关指控罪名不准确，应予纠正。在非法持有毒品罪的共同犯罪中，依据被告人谢某某与尚某的地位、作用，不宜区分主从犯，考虑谢某某在共同犯罪中的作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人谢某某因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。
被告人谢某某介绍尚某向周某购买含有毒品甲基苯丙胺的冰毒196克，与尚某共同构成非法持有毒品罪，针对该部分毒品，谢某某及其辩护人提出构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见成立。被告人谢某某为贩卖而购买含有毒品甲基苯丙胺的冰毒97.6克和含有毒品甲基苯丙胺和咖啡因的麻古130.5克的事实，有被告人谢某某的供述、称重笔录、毒品检验报告、证人证言等证据相互印证，其行为构成贩卖毒品罪，针对该部分毒品，谢某某提出其中50克冰毒属尚某所有，谢某某及其辩护人提出构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见均不能成立。被告人谢某某当庭对其主要犯罪事实予以否认，故其辩护人提出谢某某认罪态度好的辩护意见不能成立。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十九条第一款、第五十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金1万元，犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、对扣押在案的毒品及犯罪工具手机予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审　判　长　　贺志伟
代理审判员　　陈　娥
人民陪审员　　王传清
 
二〇一二年九月三日
书　记　员　　张江来